Протокол разногласия в закупках по 44-фз

Разногласия по условиям контракта

Допустимо изменять следующие условия контракта:

• опечатки и ошибки;
• неточности при отображении данных;
• пункты, не содержащиеся в закупочной документации или заявке победителя;
• изменившиеся реквизиты юрлица;
• иные условия, диктуемые отраслевыми нормативными актами.

Текст контракта составляется на основе условий закупочной документации и содержания заявки победителя. Если такие условия были изменены заказчиком в одностороннем порядке, победитель направляет протокол разногласий. Также корректировка проекта контракта может потребоваться при принятии новых нормативных актов, затрагивающих предмет закупки или деятельность организаций исполнителя и заказчика.

Важно учесть, что при помощи направления протокола разногласий нельзя требовать изменения существенных условий:

• цены контракта;
• объема поставок товаров или планируемых работ;
• характеристик товара, наименования торговой марки.

Корректировки таких условий допускаются только при наличии опечаток в проекте контракта.

Правила составления протокола

Форма протокола разногласий на законодательном уровне не закреплена. Победитель может составлять документ так, как посчитает нужным. При этом выделяют ряд сведений, которые обязательно должны в нем содержаться:

1. Указание реквизитов контракта, для которого составляется.
2. Дата составления документа.
3. Сведения о лице, уполномоченном на подписание бумаг от имени победителя закупки.
4. Пункты договора, с которыми не согласен поставщик и предлагаемые изменения в них.
5. Реквизиты сторон.

Распечатывать на бумаге, визировать его печатью и сканировать для отправки на ЭТП не обязательно. Составленный в электронной форме документ подписывается электронной подписью. Направлять его непосредственно на адрес заказчика так же не нужно. Все действия производится на ЭТП в карточке контракта.

Важное нововведение прописано в пункте 4 статьи 82.3. Отныне победитель закупки может не согласиться с текстом контракта только 1 раз. Раньше это количество не регламентировалось. Это давало возможность поставщикам отодвигать сроки подписания договора путем подачи нескольких протоколов

Теперь же такой возможности не будет.

Содержание протокола

Действующее законодательство не предусматривает каких-либо требований по оформлению. Однако, существуют реквизиты, наличие которых на документе значительно упростит дальнейшую работу. К примеру, чтобы не потерять протокол разногласий в разнообразии договоров, рекомендуем ставить на нем номер договора, к которому он относится, а также его дату (подписания). Также целесообразно упомянуть наименования и реквизиты сторон договора, а также лиц, уполномоченных на его подписание.

Основной частью является содержательная часть, отражающая несогласие одной из сторон с определенными условиями договора. При оформлении данной части необходимо указать номер пункта в договоре, который вызвал несогласие, и сам текст пункта.

Затем нужнопривести свой вариант данного пункта с измененными условиями. Многие секретари опытные с протоколами разногласий отдают предпочтение оформлению данной части текста в виде таблицы. В таком случае следует составить ее из трех столбцов: первый будет отображать пункт изначального договора, второй столбец должен содержать текст с внесенными изменениями и третий столбец для примечаний.

Действующее законодательство не предусматривает каких-либо требований по оформлению протокола

После основной части договора необходимо указать наименования и реквизиты обеих сторон. Нужно указать фамилию, инициалы и должность лиц, ответственных за подписание.

Образец составления

1. Вначале документа указывается его наименование, а также номер, соответствующий документообороту.
2. Затем дается ссылка в виде номера и даты договора, к которому составляется.
3. Далее вписываются полные наименования компаний, между которыми он заключается.
4. Ниже идет основная часть, оформленная в виде таблицы, в которую по порядку вписываются все необходимые правки. 
   • В первый столбик вносится номер пункта или подпункта (иногда даже с указанием абзаца), к которому это исправление относится.
   • Во второй столбик включается выдержка из первоначального текста, в третий – ее редакция (т.е. скорректированный вариант).
5. После того, как все необходимые коррективы будут внесены, документ подписывается представителями обеих сторон, с указанием их должностей и расшифровками подписей.

Ответ на протокол

Если же на Ваш проект договора был прислан протокол разногласий, и Вас не устраивают условия контрагента, то можно поступить в соответствии с одним из нескольких вариантов:

• подписать оригинальную редакцию проекта договора и протокол разногласий к нему;
• выслать новую редакцию Вашего договора и не подписать протокол разногласий;
• выслать новую редакцию Вашего договора и подписать протокол разногласий;
• составить и выслать ответ в котором подробно указать условия и суть отношении которые Вы хотите истолковать иначе, установить другой способ выполнения договорного обязательства.

То есть, по сути, ответом на этот документ будет протокол соглашения разногласий будет новой офертой и не акцепт предыдущей оферты. Данные протоколы может составить юрист, который укажет Вам на потенциальные риски и поможет максимально выгодно для Вас их снизить.

Внесение изменений в проект госконтракта

Законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — закон № 44) допускается заявление разногласий только при подписании контракта по результатам электронной процедуры (ст. 83.2 закона № 44).

В случае несогласия с условиями госконтракта, размещенного в Единой информационной системе (далее — ЕИС) вместо подписанного контракта участник конкурса оформляет и публикует на площадке отдельный документ — протокол разногласий, подписанный с его стороны уполномоченным лицом усиленной электронной подписью. В этом документе указываются моменты разногласий относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявки.

Допускается исправление технических и грамматических ошибок, опечаток, а также изменение реквизитов победителя при условии, что они изменились после подачи заявки. Предъявление безосновательных замечаний не допускается. Направить протокол разногласий можно только 1 раз (п. 4 ст. 83.2 закона № 44).

ВАЖНО! Следующий участник электронной закупки, который согласился подписать контракт после уклонения победителя, также имеет право направить заказчику документ с разногласиями в отношении проекта этого контракта (п. 15 ст

83.2 закона № 44). 

Подробно о подписании протокола разногласий к госконтракту читайте в статье Протокол разногласий по 44-ФЗ.

Сроки для согласования госконтракта с изменениями 

Согласно п. 4 ст. 83.2 закона № 44 срок публикации в ЕИС документа, отражающего разногласия к контракту, составляет 5 дней с момента размещения в указанной системе проекта госконтракта.

Заказчик в течение 3 рабочих дней с даты размещения победителем протокола разногласий обязан рассмотреть его и опубликовать в ЕИС доработанный проект контракта или повторно разместить проект контракта с указанием в отдельном документе обоснований отклонения предложений контрагента (п. 5 ст. 83.2 закона № 44).

При этом заказчику запрещается доработка проекта контракта с учетом замечаний контрагента, выступающих за рамки, предусмотренные условиями п. 4 ст. 70 закона № 44 (п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции). Примером может служить постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.04.2015 № Ф04-17741/2015 по делу № А70-8615/2014. 

Последствия нарушения порядка изменения госконтракта 

Победитель электронной закупки, получивший право подписать контракт с заказчиком, может быть признан недобросовестным поставщиком и добавлен в соответствующий реестр в случае

• неразмещения на торговой площадке подписанного контракта или протокола разногласий к нему в определенный период (п. 13 ст. 83.2 закона № 44);
• неоднократного опубликования в ЕИС протокола разногласий;
• заявления разногласий, которые выходят за рамки, определенные положениями п. 4 ст. 70 закона № 44(п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции), и т. п. 

Постановлением 8-го арбитражного апелляционного суда от 27.02.2015 № 08АП-14509/2014 по делу № А45-8985/2014 решение антимонопольного органа о включении организации в реестр недобросовестных поставщиков признано законным. Основанием послужили недобросовестные действия организации, выразившиеся в опубликовании с нарушением установленного 13-дневного срока очередного протокола разногласий с предложением внести изменения, не относящиеся к разногласиям относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявке.

Добиться неприменения подобных санкций в случае пропуска срока в суде достаточно сложно. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 16.06.2016 № А79-8215/2015 отказал в признании незаконными решения управления Федеральной антимонопольной службы и действий по внесению в список недобросовестных поставщиков, признав, что нахождение компьютера в ремонте не является уважительной причиной неподписания контракта и неопубликования разногласий в определенный законом период. 

Сроки подачи протокола разногласий

По закону у выигравшего участника электронных торгов есть 5 дней на то, чтобы внимательно изучить проект договора. Протокол разногласий к контракту по 44-ФЗ направляется заказчику в обозначенный срок. Если же ошибок не найдено, договор подписывается исполнителем.

Отметим, что до недавнего времени фирма-победитель аукциона могла оформить несколько протоколов разногласий и прислать их один за другим. Статья 70 44-ФЗ, которая ранее регулировала процесс заключения контракта по окончании электронной закупочной процедуры, утратила свою силу с 1 июня 2018 года. Сегодня подписание договора проводится в соответствии со ст. 82.3 44-ФЗ. Эта статья также регулирует процесс подачи протокола разногласий. Положения ст. 82.3 относятся не только к электронным аукционам, но и к другим видам электронных процедур, которые начнут применяться в ближайшее время.

Старые правила позволяли затянуть процесс подписания контракта – исполнитель мог в течение 13 дней направлять заказчику протоколы разногласий. Некоторые поставщики благодаря этому умышленно замедляли согласование положений договора. Таким образом фирма могла успеть решить проблемы с обеспечением договора или получением банковской гарантии. Кроме того, были случаи принуждения к нарушению правил подписания контракта посредством обмена протоколами и ответами на них.

Чтобы избежать подобных ситуаций, правила были ужесточены. Сейчас выигравший участник закупки направляет заказчику протокол разногласий по 44-ФЗ в срок до 5 дней. Сделать это можно лишь единожды, обозначив все несоответствия (чаще всего – технические ошибки) в одном документе.

Если протокол разногласий не отправлен вовремя, то победитель закупки считается уклонившимся от подписания контракта. Такой поставщик признается недобросовестным, так как его бездействие привело к срыву аукциона.

Кроме того, если заказчик после этого вынужден заключать контракт на большую сумму, то именно виновный в срыве закупки поставщик обязан возместить убытки (постановление Арбитражного суда УО от 08.02.2018 № Ф09-8627/17 по делу № А07-6567/2017).

Учитывайте, что участие в аукционе – это повышенная ответственность, ведь поставщик становится включенным в публично-правовые отношения (постановление 9-го ААС от 10.04.2019 № 09АП-12177/2019 по делу № А40-228605/18).

Важно строго соблюдать срок отправки протокола разногласий. Так, обстоятельства, описанные ниже, вовсе не являются уважительной причиной для задержки ответа заказчику:

• поставщик ошибочно посчитал, что не стал победителем, потому и перестал интересоваться участием в аукционе;
• несвоевременное отслеживание результатов аукциона и электронных оповещений привело к срыву сроков ответа;
• текст проекта контракта не был вовремя прочитан из-за попадания в «Спам», что не дало возможности вовремя ответить заказчику.

Когда признается согласованным

Если контрагент прислал согласованный и подписанный протокол, процедура согласования завершена. Рекомендуется сделать пометку на самом тексте договора:

Что делать, если не подпишут

На практике обычно сторонам удается достичь взаимопонимания. Бывает так, что в ответ на поданные второй стороной предложения по изменению условий контракта первая сторона направляет протокол согласования разногласий со своими новыми предложениями — и так либо до того момента, когда консенсус достигнут, либо до решения отказаться от сотрудничества. Если он не подписан, соглашение утрачивает силу в полном объеме и считается не заключенным.

Приведем пример протокола разногласий к договору для наглядности.

Ошибки при составлении

Важно: документ будет юридически важным, если он согласован и подписан сторонами, в противном случае это просто бумага. 

При формировании протокола к контракту следует четко следовать регламенту и срокам составления документа, иначе победитель конкурса получит отказ в сотрудничестве и будет внесен в список неблагонадежных партнеров.

При составлении приложения к любому договору следует учитывать, что он:

• Неотъемлемая часть основного договора;
• Те пункты, которые не видоизменялись, действуют согласно их составлению в основном документе;
• Перечисленные пункты являются существенными для обеих сторон;
• С момента подписания приложения основной договор вступает в силу.

Также следует учитывать, что необязательно заменять каждый неподходящий пункт в случае полной его ненужности, тогда его достаточно просто исключить, указав во втором столбце, что данный пункт из редакции исключить.

В какие сроки подается?

После получения ПР, сторона, получившая такой документ, также обязана на протяжении 30 дней оповестить контрагента о согласии/отклонении замечаний, отображенных в ПР.

Контракт признается оформленным лишь после согласования обеими сторонами всех разногласий. С даты подписания договора, все разногласия, возникающие по его содержанию, могут разрешаться лишь в суде (конечно, если участники сделки не оформят мирное соглашение).

Как правильно составить протокол разногласий к договору?

1. Место и дата его оформления.
2. Номер и дата контракта к которому он относится.
3. Название учреждений, между которыми подписывается соглашение.
4. Перечисление пунктов, подлежащих правке (с обозначением первоначальной трактовки и предлагаемой версии).

Заполняя ПР понадобиться вначале обозначить «шапку» документа, с обозначением:

• Названия бланка и его номера.
• Номера и даты основного контракта.
• Места и даты заполнения ПР.
• Отображения реквизитов сторон.

Далее составляется таблица, состоящая из 3-х колонок, в которых отмечаются:

• Номер пункта, подлежащего изменению.
• Текст пункта в первоначальной трактовке.
• Предлагаемый текст пункта, подлежащий корректировке.

После заполнения таблицы инициатор предлагаемых изменений подписывает оформленный документ, скрепляя его печатью предприятия и отправляет его контрагенту. Последний получив, такой документ подписывает его и скрепляет свой печатью, при согласии с предлагаемыми правками условий контракта, или отказывается подписывать, что влечет за собой аннулирование проекта контракта.

При согласии с ПР, один экземпляр подписанного послания возвращается инициатору составленного документа. ПР прилагается к основному договору и стороны подписывают его, с оговоркой, что он подписан с ПР. С момента подписания ПР, бланк становится приложением к основному договору.

ПР составляется в 2-х экземплярах, один для поставщика товара или услуги, второй для – потребителя.

В таких обстоятельствах договор удобнее отправлять друг другу по электронной почте в режиме редактирования, чтобы контрагенты могли внести правки в MS Word в опции «рецензирование». То есть, в проект контракта записываются предложения с примечаниями и комментариями, почему поставщик настаивает на таких условиях контракта. Такая переписка особенно удобна, если стороны, по каким-то причинам не могут встретиться. Также, такая процедура обеспечивает «паузу» на согласование своей позиции со специалистами своего предприятия.

Такая форма переписки и редактирования текста контракта юридических последствий не влечет, что является плюсом на стадии подготовки проекта контракта. Минусом такой переписки является невозможность ссылки на нее, в случае судебных разбирательствах.

Что представляет собой протокол разногласий?

Протокол разногласий представляет собой соглашение, которое утверждает изменения в определенных пунктах договора. Обычно сторона, которая получила вариант договора, предлагает свой алгоритм решения конфликтных ситуаций на экстренный случай.

Составлять такой протокол законодательство обязывает не во всех случаях. В ГК РФ предусмотрен перечень договоров, которые должны содержать протокол разногласий:

• исходя из ст. 507, пункта 1 ГК РФ, протокол разногласий необходим для соглашений о поставке. При этом, контрагент может как устранить предъявленные разногласия, так и аннулировать сделку;
• исходя из ст. 445, пункт 1, ГК РФ, если существуют условия, при которых одна сторона не уведомила другую о своем отказе от гарантий.

Несмотря на это, настоятельно рекомендуется прилагать протокол ко всем договорам разногласий. Если оба контрагента утвердили его, значит, они безоговорочно согласны с его положениями.

Протокол является частью договора, из чего следует, что он имеет ту же правовую силу, что и основная часть документа.

Во многом протокол разногласий путают с дополнительным соглашением. Однако, имеется существенная разница: дополнительные соглашения подписываются только после того, как договор был утвержден. То есть, они нацелены на коррекцию пунктов основной части в подписанном и действующем договоре. Также такие соглашения позволяют увеличить объем условий сравнительно с основной частью договора и продлить срок действительности контракта.

Протокол разногласий же призван устранять несостыковки основной части, детально рассматривать все пункты и выявлять спорные моменты. Составляют его следующим образом:

• договор направляется второму контрагенту;
• если он не согласен с условиями, им составляется протокол разногласий;
• после того, как первая сторона получит такой протокол, ей будет необходимо составить протокол о согласовании разногласий. Это необходимо для урегулирования спорных положений и требований. Он составляется в свободной форме (зачастую в той же, что и сам протокол разногласий). Внизу документа обе стороны должны поставить свои подписи.

После составления протокол разногласий будет прикрепляться к основному договору, как полноценная его часть. При этом сам договор будет считаться действительным в дальнейшем исключительно при факте наличия такого протокола.

Обратите внимание

Неудовлетворенному контрагенту важно добиться указания наличия протокола разногласий в тексте главного договора. Если в основной части не будет ремарки «действителен только при наличии протокола разногласий», при судебных разбирательствах второй контрагент может обыграть ситуацию в свою пользу

Внесение изменений при помощи протокола разногласий

Если вы обошли конкурентов на аукционе, то заказчик обязан направить вам проект контракта, на основании которого вы будете работать впоследствии. Довольно часто на практике приходится сталкиваться с тем, что в тексте этого документа встречаются ошибки, опечатки, или просто несоответствия, требующие корректировки.

Чаще всего изменения, которые отражаются в протоколе разногласий, касаются следующих моментов:

• ошибки и неточности технического характера;
• пунктуационные, грамматические ошибки, а также опечатки;
• положения, которые не соответствуют извещению в отношении проведения аукциона, документации, а также заявке на участие в такого рода торгах;
• реквизиты одной из сторон контракта, если они с момента проведения аукциона до момента заключения договора изменились.

В случае, когда разногласий по условиям контракта нет, субъект хозяйствования, являющийся победителем электронного аукциона, размещает уже подписанный контракт на электронной площадке. Также сюда прикрепляют документ, который является подтверждением того, что победитель аукциона предоставил обеспечение договора.

Требования к протоколу разногласий

Нужно отметить, что протокол разногласий к обычному договору в значительной степени отличается от аналогичного документа, который предусмотрен нормами 44 ФЗ.

Указанным нормативно-правовым актом установлены требования к составлению протокола разногласий при проведении электронного аукциона. В этом случае подразумевается, что заказчику направляется электронный документ, в котором описано, какое из условий, заявленных в документации, и изложенных в проекте контракта, не совпадают.

При составлении протокола разногласий необходимо учитывать следующее:

1. Данный документ оформляется в произвольном виде, при этом следует учитывать, что его текст должен соответствовать общим требованиям, предъявляемым к протоколам разногласий.
2. Должен включать прямое указание на несоответствие условий контракта основным положениям документации. При этом за основу берется именно документация (публикуется с объявлением о проведении аукциона).
3. Подписывает протокол разногласий сторона, которая является его автором, при помощи электронной подписи (эта обязанность возлагается на лицо, которое вправе подписать контракт, когда стороны придут к согласию по всем его пунктам).

Что можно изменить в тексте контракта:

1. Можно и нужно требовать исправить положения проекта контракта, не соответствующие извещению о проведении аукциона, документации о нем и своей заявке на участие.
2. Можно попросить внести изменения в реквизиты поставщика, если они изменились с момента окончания подачи заявок.
3. Можно попросить исправить опечатки, грамматические и пунктуационные ошибки, технические ошибки и неточности.
4. Нельзя требовать изменения существенных положений контракта и пытаться что-то в нем изменить!
5. При отсутствии разногласий в отношении условий контракта компания-победитель электронного аукциона размещает на электронной площадке подписанный со своей стороны проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта.

Инструкция по подаче

Документы подаются через оператора электронной площадки, на которой проводилась закупка. Разберем правила подачи на примере площадки РТС-тендер.

Шаг 1. Заходим в личный кабинет.

Шаг 2. Переходим в блок контрактов и находим нужное соглашение.

Шаг 3. Нажимаем на номер контрактной карточки.

Шаг 4. В контекстном меню выбираем действие «Создать протокол разногласий».

Шаг 5. Обязательно прописываем основания для урегулирования договорных положений. Прикрепляем подготовленный акт.

Шаг 6. Выбираем действие «Продолжить». После этого документ автоматически размещается в Единой информационной системе.

Шаг 7. Проверяем изменения: в карточке госконтракта появятся сведения о протоколирующем регистре.